Importancia del fideicomiso para el desarrollo de los negocios

Márquez, quien fuera incorporado como Miembro Correspondiente de dicha prestigiosa institución, desarrolla el tema a partir de la experiencia Argentina, que bien podría aplicarse en nuestro país.
 
. Qué desarrollo  ha tenido el fideicomiso y otras garantías negociales en su país?

En el  año 1995, se sancionó una ley en la Argentina  que    incorporó el fideicomiso como una figura o herramienta jurídica,  que es  usada en el desarrollo de los negocios, desde ese año   hasta esta época , el fideicomiso como ha sido receptado en la Argentina, ha tenido un desarrollo excepcional, ya que es  utilizado habitualmente para las más diversas clases de negocios.

.A qué  cree que se debe este auge?

Sin duda, se debe a que   la estructura que se ha receptado,   hace que los bienes que son puestos dentro del negocio, son tratados como un patrimonio separado  del   patrimonio de afectación,  bajo la administración de una persona que se llama fiduciaria  y por lo tanto los riesgos de ese negocio están acotados,   solo a los bienes que han sido aportados por los inversores.

A diferencia del Perú, en la Argentina  el  fiduciario o administrador, puede ser cualquier persona no solamente una entidad  financiera o una sociedad autorizada especialmente  para actuar como tal  , lo que ha hecho que el fideicomiso se haya desarrollado , no solo en los negocios financieros,  como tengo entendido que es aquí en  el Perú, sino para negocios particulares como  por ejemplo: construcción de edificios ,  administración de campos , sembrados y cosechas ,  para protección de bienes para los hijos menores, en fin  en una cantidad de posibilidades , a tal punto que han venido a  reemplazar,  incluso  a  otras figuras tradicionales como las sociedades.

.Cómo puede una persona o empresa,   protegerse en épocas de crisis, haciendo uso de este tipo de instrumentos?

Bueno a esta pregunta interesante , se  plantea  dos problemas básicamente:

Primero,  los fideicomisos que ya están constituídos, la Ley Argentina en ese caso les da  una gran preponderancia  a lo que las partes han pactado, por lo que,  cuando se produce algún problemas  financiero dentro del fideicomiso, como puede pasar con cualquier emprendimiento encarado a través de otras figuras , allí es el fiduciario mismo el que tiene que encontrar los medios  de superar  la insolvencia , ya que no se puede recurrir a leyes concursales o de quiebra .Hasta aquí, en los dos años que llevamos  prácticamente de la crisis  financiera que tiene el mundo, se han producido algunos problemas con los fideicomisos,  pero en general  han sobrevivido a la crisis.

También,  por supuesto en este momento,el fideicomiso   es utilizado como un  modo de superar   la crisis, muchas veces para aportar a negocios que son menos riesgosos  y asimismo otorgarles a los fiduciarios  profesionales  especializados en inversiones,  algunas facultades   y  transferir bienes

.Como ve la experiencia peruana en este campo?

Yo no tengo una gran  experiencia en el fideicomiso en el Perú, sin embargo cuando  estuvimos reunidos con colegas  de  reconocidos estudios jurídicos de aquí, ellos me   comentaban que no conciben inversiones importantes  en el Perú que no han sido desarrollados a través de  fideicomisos,  por supuesto con una visión mucho más financiera  y controlada;  en la Argentina  en cambio estan poco controlados  , por eso existe una critica que se le está haciendo.
 
Pero tan  buena acogida  han tenido en la Argentina, que hasta las principales obras publicas están siendo  canalizadas a través de fideicomisos, si bien es cierto algunos -ha trascendido-  con problemas de administración de fondos ; sin embargo  se ha recurrido a ello,  tanto en el sector publico como en el privado 

Qué comparación puede efectuar entre el sistema de garantías que existe  su país y el Perú?

Cuando fui invitado por la Escuela Peruana de Derecho Notarial y Registral, que preside el jurista Carlos Enrique Becerra Palomino, para participar en esta Jornada Internacional, empecé a tomar conocimiento acerca de las garantías que se están utilizando o por lo menos que están reguladas en el Perú.
 
De acuerdo a esto,  parecería que ha habido un quiebre en el Perú  desde el año 2006,  con la sanción de la Ley de Garantías Mobiliarias , la cual  sigue un modelo  particular, que es la Ley Modelo de la OEA, que  lo propone-valga la redundancia- como un modelo para que los países miembros lo adopten  en sus legislaciones internas , y que a su vez sigue un modelo del Código Uniforme de Comercio de los EE.UU.  que tiene como particularidad la creación de una garantía genérica sobre bienes muebles.
 
Es decir , que cualquier negocio de garantías  en el que estén involucrados bienes muebles, tienen formalidades  y modos de funcionamiento iguales ,  no como ocurre en la actualidad , donde una  prenda sobre bienes muebles funciona de una manera;  y la cesión de  créditos de garantía , el   fideicomiso    o el warrant funcionan  respectivamente de otra forma.
 
.En su país existe una ley similar?
 
En nuestro país esta ley no ha sido ni considerada, no está en debate esta  manera diferente de estructurar garantías , sobre todo para bienes muebles y seguimos utilizando las garantías tradicionales: la hipoteca   para bienes inmuebles, las prendas para bienes  muebles  las cesiones de garantías para muebles  instrumentados en títulos valores  ; pero ahora también el fideicomiso con fines de garantía que ha venido a  reemplazar de alguna manera a las tradicionales Sobre todo  el acreedor,  lo que puede hacer excepcionalmente es ejecutar extrajudicialmente  los bienes  o  venderlos,  sin tener que recurrír a la justicia .Esta es la gran ventaja que ha  tomado el fideicomiso sobre  las otras garantías.
 
.Y en Argentina, que participación tienen los Notarios en estos actos?
 
Los Notarios   están teniendo una participación importante  , como la tienen en las demás formas o actos jurídicos que se utilizan ;  porque en la Argentina gozan de prestigio institucional y son considerados  personas de extrema confianza para los operadores, por lo que gran parte de los fideicomisos están siendo instrumentados por las Notarías.